Sai Celso de Mello, entra Kassio Nunes: qual o impacto da troca para o STF?

Com a aposentadoria ministro Celso de Mello na próxima terça-feira (13), o STF (Supremo Tribunal Federal) ficará sem aquele que tem sido o principal contraponto ao presidente Jair Bolsonaro (sem partido) dentro da Corte.

Em junho, o decano (ministro mais antigo do Tribunal) disse ser "inconcebível que ainda sobreviva no íntimo do aparelho de Estado brasileiro um resíduo de forte autoritarismo" ao responder as ameaças do presidente e de seus ministros de que o governo poderia descumprir decisões do Supremo.

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A expectativa de Bolsonaro é de grande mudança nesse aspecto — o presidente tem manifestado confiança de que seu indicado para substituir o atual decano, o desembargador Kassio Nunes, será um forte aliado no STF: "ele está 100% alinhado comigo", asseverou no domingo (4), ao defender seu escolhido de críticas no Facebook.

No entanto, o passado mostra que os indicados ao Supremo muitas vezes procuram se desvincular do presidente que o escolheu, para firmar uma atuação independente, observa o professor de Direito Constitucional da FGV-SP Roberto Dias.

"Foi o caso do ministro Joaquim Barbosa. Nomeado pelo então presidente Lula, foi considerado depois pelos próprios petistas como o grande algoz do partido no julgamento do Mensalão", lembra ele.

Essa autonomia é possível porque o ministro do STF, após sua posse, não depende mais do apoio presidencial — e só pode pode ser destituído do cargo com um processo de impeachment no Senado, algo que nunca ocorreu no Brasil.

Embora não seja garantido que o novo ministro atuará 100% de acordo com os desejos de Bolsonaro, os juristas ouvidos pela BBC News Brasil consideram que a aposentadoria de Celso de Mello deve deixar um vácuo de liderança no Supremo em um momento que a Corte tem servido de contraponto à gestão Bolsonaro.

Calouro

Mesmo se quiser se desvincular de Bolsonaro após sua esperada posse, Nunes não teria condições de exercer esse papel justamente por ser um novato na Corte.

Já os dois ministros mais experientes da Corte — Marco Aurélio, que ser tornará o novo decano até sua aposentadoria em julho de 2021, e Gilmar Mendes, que o substituirá em seguida no posto de ministro mais antigo — não têm a descrição e o perfil agregador de Celso de Mello para liderar a Corte, nota o professor Roberto Dias.

"Ao longo dos anos, Celso de Mello construiu uma sólida reputação como juiz ao associar decisões bem fundamentadas e um comportamento discreto. Assim, a primeira mudança no equilíbrio de forças que sua saída provoca é justamente a perda, pela Corte, dessa figura de autoridade moral que, ao longo do tempo, ele construiu", acredita também Jane Reis, professora de Direito Constitucional da UERJ (Universidade do Estado do Rio de Janeiro).

"Nos momentos delicados, de atritos entre os Poderes, a coerência entre a sua defesa da autonomia do Tribunal e seu comportamento público contribuiu decisivamente para reforçar a autoridade das decisões da Corte", reforça ela.

Para além desse impacto institucional que a troca de ministros trará para o Supremo, entenda a seguir como a mudança pode (ou não) influenciar o rumo de julgamentos importantes aguardados no STF.

A investigação contra Bolsonaro

Pelas regras do STF, Kassio Nunes, caso tenha sua indicação aprovada pelo Senado, deve herdar todos os processos e investigações hoje relatados por Celso de Mello. Entre esses casos está o inquérito aberto pela Procuradoria-Geral da República para investigar se Bolsonaro atuou para interferir na Polícia Federal, conforme disse o ex-ministro da Justiça, Sergio Moro, ao se demitir do cargo em abril.

É possível, porém, que o presidente do STF, Luiz Fux, determine a redistribuição do caso para um dos outros dez ministros da Corte, logo após a aposentadoria de Mello, antes que Nunes tome posse.

A medida poderia ser adotada para evitar que o novo ministro já chegue ao Supremo enfrentando desconfianças sobre sua atuação em uma investigação contra aquele que o indicou à Corte.

Caso Fux faça isso, estará seguindo o precedente da ministra Cármen Lúcia — quando o antigo relator da Lava Jato, o ministro Teori Zavascki, faleceu, a então presidente do STF determinou que a relatoria da operação fosse redistribuída, evitando assim que os casos ficassem nas mãos de Alexandre de Moraes, ministro indicado pelo ex-presidente Michel Temer, que era investigado por corrupção. Com isso, o ministro Edson Fachin foi sorteado o novo relator da Lava Jato.

"Os ministros (que chegam à Corte) têm tido um certo distanciamento (do presidente que o indicou) após a nomeação, mas não sabemos se isso vai se repetir nos próximos anos. Por isso, o mais prudente seria que houvesse a redistribuição do inquérito contra o presidente Bolsonaro, para evitar que esse problema (de desconfiança sobre o novo ministro) sequer fosse aventado", defende Roberto Dias, da FGV.

O presidente do STF terá algum intervalo entre a aposentadoria de Mello e a provável posse de Nunes para redistribuir o inquérito porque o indicado ainda precisa ser sabatinado na CCJ (Comissão de Constituição e Justiça) do Senado e aprovado pelos senadores em votação secreta no plenário da Casa.

Embora a aprovação do indicado seja dada como certa nos bastidores do Senado, a presidente da CCJ, Simone Tebet (MDB-MS), disse que "seria desrespeitoso" realizar sua sabatina antes da aposentadoria do decano.

Celso de Mello tem conduzido com rigor a investigação contra Bolsonaro. Na quinta-feira (8), última sessão do plenário do Supremo com participação do decano, a Corte decidirá se o presidente terá que prestar depoimento presencialmente, como quer o relator, ou se poderá fazer por escrito.

Futuro da Lava Jato e de HC do Lula

A aposentadoria de Celso de Mello abrirá uma vaga na Segunda Turma do STF, colegiado que julga a maioria dos casos da Lava Jato.

O decano tem sido o voto decisivo na maioria desses julgamentos, ora compondo maioria com os ministros Edson Fachin e Cármen Lúcia, de perfil mais rigoroso na aplicação da lei penal, ora ficando ao lado dos ministros Gilmar Mendes e Ricardo Lewandowski, que tem atuação mais garantista (dão maior peso aos direitos dos réus em seus votos).

Por isso, a forma como seu sucessor na Segunda Turma atuará será fundamental para o equilíbrio de forças no colegiado.

Caso Nunes seja confirmado ministro, ele entrará no lugar do decano, a menos que um dos ministros da Primeira Turma peça transferência para a vaga aberta antes de sua posse.

Os ministros mais antigos têm prioridade no pedido de mudança de Turma, mas Marco Aurélio de Mello, o primeiro da lista na Primeira Turma, é crítico dessa dança das cadeiras. Por isso, há uma expectativa de que Dias Toffoli, o segundo mais antigo da Primeira Turma, possa pedir transferência para a Segunda, o que desequilibraria as forças dentro do colegiado a favor do grupo mais garantista.

Na hipótese de isso não ocorrer e Kassio Nunes se tornar o quinto integrante da Turma que julga os casos da Lava Jato, ainda não está totalmente claro qual pode ser o impacto para o balanço de forças porque ele não atuou em muitos processos penais desde que se tornou desembargador do TRF-1 (Tribunal Regional Federal da 1ª Região).

Porém, o fato de ele ter conquistado o apoio de Toffoli e Mendes na sua indicação para o Supremo é uma sinalização de que ele pode pender para o lado menos punitivista.

Para o advogado criminalista Antônio Carlos de Almeida Castro, conhecido como Kakay, ainda não é possível dizer que Nunes seja um "garantista".

"Gosto do Kassio, acho uma pessoa correta, trabalhador, discreto. É um juiz com perfil humanista, eu diria. Não foi muito testado (julgou poucos processos) na área criminal para dizer se é um juiz garantista, mas é um juiz que eu respeito e que tem uma boa e sólida formação jurídica", disse Kakay à BBC News Brasil.

Um dos mais rumorosos casos que aguardam julgamento da Segunda Turma é o habeas corpus apresentado pelo ex-presidente Luiz Inácio Lula da Silva que pede que seja considerada suspeita a atuação de Sergio Moro como magistrado nos casos contra o petista.

Caso o recurso de Lula seja aceito, suas condenações pelo ex-juiz serão anuladas, o que devolveria ao ex-presidente seus direitos políticos e a possibilidade de disputar eleições.

Interesses de Flávio Bolsonaro

O sucessor de Celso de Mello também poderá atuar em casos de interesse do senador Flávio Bolsonaro (Republicanos-RJ), filho do presidente que vem sendo apontado como um dos que defendeu a indicação de Nunes para a vaga.

Se ele entrar na Segunda Turma, participará do julgamento de um recurso do Ministério Público do Rio de Janeiro que contesta o foro privilegiado concedido a Flávio Bolsonaro pelo TJ-RJ (Tribunal de Justiça do Rio de Janeiro) na investigação que apura suposto esquema de desvio de recurso do antigo gabinete de deputado estadual do atual senador.

O tribunal entendeu que ele ainda teria direito ao foro do seu antigo cargo, o que passou o caso da primeira instância judicial para o próprio TJ-RJ.

Esse recurso, de relatoria do ministro Gilmar Mendes, ainda não tem data para julgamento na Turma.

Além disso, o novo ministro deve herdar do decano a relatoria de uma ADI (Ação Direta de Inconstitucionalidade) proposta pela Rede que também questiona o foro especial concedido ao filho do presidente pelo TJ-RJ.

Novo voto conservador?

Bolsonaro escolheu Kassio Nunes convencido de que ele manterá em suas decisões o alinhamento à postura conservadora. Ao responder crítica a sua escolha em comentário no Facebook, o presidente manifestou confiança de que ele se posicionará contra a descriminalização do aborto, caso a ação proposta pelo PSOL (ADPF 442) vá a julgamento.

Não há, porém, previsão de que o caso entre em pauta nos próximos dois anos, período em que Fux preside a Corte.

Bolsonaro destacou também em seu comentário que Nunes tem posse de arma, incluindo ele no grupo CAC, sigla que se refere a colecionadores, atiradores desportivos e caçadores.

"Kassio é contra o aborto (votará contra a ADPF 442 caso seja pautada). É pró armas nos limites da lei (ele é CAC). Defende a família e as pautas econômicas (quem duvida que aguarde as votações). Resumindo, ele está 100% alinhado comigo, por isso a ferrenha campanha para desconstruí-lo", escreveu Bolsonaro na rede social.

Se o posicionamento aguardado pelo presidente se confirmar, a troca de ministro significará a entrada de um voto mais conservador na Corte.

As decisões progressistas, porém, têm sido aprovadas com grande vantagem de votos ou por unanimidade, o que indica que, por enquanto, o eventual voto contrário de Nunes não deve ser suficiente para mudar o rumo de decisões nesse campo.

No ano passado, por exemplo, o STF decidiu por 8 a 3 enquadrar a homofobia e a transfobia como crimes de racismo. Apenas Marco Aurélio, Toffoli e Lewandowski não acompanharam o voto do decano, relator da ação.